«Должная осмотрительность» при выборе контрагента (1)
Вопрос «должной осмотрительности» при выборе контрагента актуален уже более 10 лет, однако четкого и понятного определения этого термина законодатель до сих пор так и не дал, что позволяет налоговым органам и судам применять его произвольно, в любое время дополнять и изменять его толкование.
Само понятие «должной осмотрительности» в налоговых правоотношениях впервые появилось в судебном акте – постановлении Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 12.10.2006 №53. Однако дальнейшего закрепления в каком-либо законе оно не получило. И теперь, в 2017 году, должная осмотрительность регламентируется не на уровне законов и даже не на уровне постановлений Правительства РФ, а просто – указами и письмами Минфина РФ и ФНС РФ.
Первым документом, дающим хоть какие-то критерии оценки должной осмотрительности, стал приказ ФНС России от 30 мая 2007 года №ММ-3-06/333@, в который потом несколько раз вносились изменения.
Выделены следующие основные риски:
- налогоплательщик платит меньше налогов, чем в среднем по отрасли;
- компания декларировала убытки на протяжении нескольких налоговых периодов;
- компания заявляла к налоговому вычету 89% или больше от начисленных налогов за 12 мес.;
- расходы у компании растут быстрее, чем доходы;
- компания платит работникам з/п ниже средней по виду экономической деятельности в субъекте.
Затем было опубликовано много писем Минфина и ФНС России. Остановимся на наиболее значимых из них.
В письме от 11.02.2010 №3-7-07/84 ФНС России рекомендовала проверять контрагента с помощью следующих инструментов:
- проверки учредительных документов юрлица, документов, подтверждающих, что записи о юрлице или ИП внесены в государственные реестры, в том числе в ЕГРЮЛ;
- сведений, которые подтверждают, что юрлица или ИП имеют право на предпринимательскую деятельность, в том числе лицензии, членство в СРО, сертификаты и др; проверки информации, не нарушило ли юрлицо или ИП законодательство;
- перечня лиц, которые имеют право действовать без доверенности от имени юрлица (сведения из ЕГРЮЛ).
Продолжение следует